捕訴合一后,對批捕階段的辯護更顯重要。能夠在批捕階段說服承辦檢察官不批捕,就等于說服公訴人。在批捕階段的承辦檢察官常常不愿與辯護人面對面交流,那么,辯護人在與檢察官電話溝通時,應掌握哪些原則和技巧?僅僅幾分鐘,檢察官就想聽辯護人說些什么?辯方和檢驗之間如何實現(xiàn)有效溝通?
明確事實基礎(chǔ)
批捕階段的辯護,有時會處于“雞同鴨講”的狀態(tài),為什么呢?因為辯護人無法看到偵查機關(guān)的《提前批準逮捕書》,無法了解偵查機關(guān)認定的案件事實。如果辯護人僅聽取嫌疑人的辯解,就得出“案件事實”,可能就會與偵查機關(guān)認定的案件情況大相徑庭。比如某強奸案,嫌疑人辯解男女雙方在半小時內(nèi)連續(xù)發(fā)生了2次性關(guān)系,第一次女方有抗拒,第二次是女方主動的,而偵查機關(guān)在報捕時認定雙方僅發(fā)生了一次性關(guān)系,即女方抗拒的那一次。在與檢察官溝通時,辯護人應當全面、客觀梳理案件情況,雙方盡可能在一個頻道上,這是辯、檢建立有效溝通的前提和基礎(chǔ)。
辯:你好,請問你是某某案件的承辦人嗎?
檢:是的。
辯:請問你已經(jīng)審查過案卷材料、已經(jīng)提審過嫌疑人了嗎?
檢:已經(jīng)看過、提審過了。(如果檢察官還沒有閱卷、提審,建議雙方約定時間,等檢察官閱卷、提審后再溝通)
辯:我通過會見嫌疑人、與偵查機關(guān)溝通,我這邊了解到的案件基本情況是...............(簡要陳述案件經(jīng)過,建議事先畫好“案件時間軸”,按照時間先后順序進行陳述)。如果你認為我陳述的案件情況與偵查機關(guān)報捕認定的情況相差不大,我將以上述案件情況為基礎(chǔ),陳述辯護意見,你看可以嗎?
檢:可以,你說(如果檢察官說案件情況偏差較大,辯護人應當說明辯方這樣認定案件情況的理由,比如嫌疑人在接受警方訊問時多次說過“二人發(fā)生過兩次性關(guān)系”這樣的話,建議檢察官可以審查一下訊問同步錄音錄像)。
帶上實物,眼見為實
偵查機關(guān)報捕時,報送給檢察院的是紙質(zhì)案卷,一般來說很少移送實物證據(jù)。比如,一宗非法經(jīng)營IQOS煙彈案,筆者從案管中心獲得檢察官的姓名、電話后,發(fā)現(xiàn)是一位女檢察官。筆者得知偵查機關(guān)報捕時沒有移送煙彈實物、于是在與檢察官面談時,筆者帶了煙彈實物,現(xiàn)場拆解煙彈,講解煙彈結(jié)構(gòu),否定煙彈屬于煙草制品,印證煙彈嫌疑人主觀上并不明知煙彈屬于煙草制品的辯解。一宗涉嫌銷售假冒蘋果airpods耳機案,筆者預判檢察官可能也沒有見過涉案的耳機實物,于是,我們將涉案的4款耳機與手機連接的情況拍攝了視頻,提供給檢察官。
承辦檢察官愿意聽取辯護人的真知灼見
員額制改革的核心,是辦案責任終身制,承辦檢察官肯定不想辦錯案,絕對愿意聽到辯護人的真知灼見。此時,辯護人不應把檢察官視為立場對立的控方,在闡述辯護觀點時,應當全面、徹底,不宜“藏著、掖著”。
分析、預測證據(jù)體系
批捕階段,辯護人無法閱卷,但是辯護人應當做到“眼中無證據(jù),但心中有證據(jù)”。即辯護人要有證據(jù)預測能力。比如,在會見時,嫌疑人說自己尚未簽署鑒定意見告知書,但不代表偵查機關(guān)沒有啟動鑒定或不打算鑒定,有可能是正在鑒定中。辯護人通過分析嫌疑人的無罪辯解,預測證據(jù)體系,認為嫌疑人的無罪辯解的邏輯是成立的,才能提出無罪辯護觀點。辯護的宗旨是“有理說理,無理求情”,但是這個理,是在全面分析、預測證據(jù)后的公理,不是偏聽偏信的歪理。
掌握好溝通的時機
一般來說,偵查機關(guān)會在嫌疑人被刑拘后的第7天或第30天之內(nèi)報捕,相應的檢察院會在第14天或第37天之內(nèi)決定是否批捕。但是,偵查機關(guān)或檢察機關(guān)并不是一定會把期限用滿、用足。
比如吳簽涉嫌強奸案,是在刑拘后的第16天被檢察院批捕的。這種情況顯然是偵查機關(guān)沒有用滿30天的刑拘期限就報捕了。所以,辯護人應當密切追蹤案件的程序走向,一旦偵查機關(guān)報捕,辯護人應當?shù)谝粫r間與承辦檢察官建立溝通。
用案例加強說服
一些新類型案件,在是否構(gòu)罪、定性等方面,其實司法機關(guān)也“吃不準”。偵查機關(guān)會用此類案件在某地已有有罪判例,來加強指控,說服檢察官。天下沒有完全相同的案件,辯護人要對控方判例作細致分析,同時加強收集辯方判例。比如挖掘控方案例中認定的事實細節(jié)與本案事實存在的差異點,從事實基礎(chǔ)上減損、否定控方判例的參考價值。對于辯方判例,不局限于生效判決,一些當?shù)卦谵k的類似案件,如果出現(xiàn)不批捕的,也具有參考價值。
電話、當面溝通,不宜復述書面辯護意見
電話、當面溝通,盡可能不要重復書面辯護意見的內(nèi)容。書面辯護意見比較全面,而電話、當面溝通,應當畫龍點睛,直擊要害,表明立場,引起檢察官的共鳴。
比如某失火案,嫌疑人租賃的房屋,電線短路起火,火勢蔓延,燒毀了半個古鎮(zhèn),損失過億。我們了解到偵查機關(guān)指控的邏輯是“誰使用、誰負責”。嫌疑人雖然不是房主,但作為房屋使用者,未盡日常檢查電線的義務,就應當為失火承擔責任。在與檢察官當面溝通時,我們強調(diào):誰使用、誰負責,會不當加重使用者的消防義務和責任。如果檢察官在自己的辦公室里,正常使用辦公電腦等電器,因為電線短路起火,燒毀了整個檢察院,是否意味著檢察官也要承擔失火罪的責任。
偵查階段律師的主要辯護工作有哪些:
1.通過會見當事人,了解案件的基本事實、當事人的涉案情況,同時了解辦案機關(guān)的訊問內(nèi)容,
通過辦案機關(guān)的訊問、向當事人出具并讓當事人核對的書證、物證,能夠把握辦案機關(guān)現(xiàn)階段掌握的證據(jù)情況,以便后續(xù)提出法律意見(包括事實不清、證據(jù)不足的證據(jù)辯)。
律師會見時需要告知當事人依法享有的哪些人身權(quán)利以及訴訟權(quán)利。比如對偵查人員的提問,應當如實回答。但是對與本案無關(guān)的問題,有拒絕回答的權(quán)利;比如告知當事人如何應對辦案人員的訊問、如何核實訊問筆錄的內(nèi)容,訊問筆錄存在不實記錄時應如何進行更正等等。
我們通常會告知當事人,訊問筆錄的內(nèi)容來自于當事人,是當事人能夠把握的證據(jù),如果有不實記錄你不去要求更正;如果有對當事人有利的事實,你不去主動要求記錄,后面這些筆錄就是指控你有罪的證據(jù),等到了法庭再想去辯解、推翻,難度可想而知。所以刑事辯護,如何與當事人盡快會見、有效溝通、依法做好訊問筆錄是第一堂功課。
2.提出申訴、控告
司法實務中,刑事訴訟的程序合法性要求越來越高,雖然現(xiàn)階段辦案機關(guān)的辦案手段相對文明,但刑訊逼供、不實記錄等情況仍有發(fā)生。在親友無法見到當事人的情況下,辯護律師成為了當事人向外傳達偵查機關(guān)違法辦案情況的唯一途徑。
辯護律師了解到偵查機關(guān)違法辦案的情況后,可以向有關(guān)部門申訴、控告,形成對偵查機關(guān)的監(jiān)督壓力,保護了當事人的合法權(quán)益。
3.與辦案機關(guān)溝通、了解案情、向辦案機關(guān)申請取保候?qū)?/strong>
偵查階段由于律師看不到卷宗材料,與辦案機關(guān)溝通成為了解案情重要、提出辯護意見渠道。但是實務中,偵查階段辦案機關(guān)多是只告知罪名、基本的案件偵辦情況,或是程序方面的內(nèi)容,比如現(xiàn)階段公安仍在偵查、或是準備移送審查起訴。
想要進行實質(zhì)性的溝通,律師必須通過會見、外圍調(diào)查了解基本案情后,以法律文書的形式與辦案人員進行溝通(如取保候?qū)徤暾垥?、無罪建議撤銷案件的法律意見書)。
所謂“空口無憑”,能拿出“成品”的文書,辦案人員才會覺得有和你溝通的價值,同時辯護律師以事實、證據(jù)為依據(jù),出具有價值的法律意見能夠幫助辦案機關(guān)查明案情、做出更精準的認定,防止冤假錯案。
再次強調(diào),刑事案件偵查階段的辯護至關(guān)重要,當事人被批捕是一個重要的時間節(jié)點,對于已經(jīng)錯過批捕環(huán)節(jié)辯護的當事人來說,后面要做的是力盡可能的補救,而非是坐等。
當然有兩類情況屬于例外:一類是極少數(shù)確實沒有任何無罪、罪輕辯護空間的案件,大可不必浪費時間、精力;另一類是當事人受人誤導,相信偵查階段辯護“無用論”(同樣適用于檢察院階段“無用論”),對于有辯護空間的案件,是需要律師、當事人、家屬三方的有效配合才可能爭取,自己都說服不了自己的情況下,趁早放棄。深圳免費律師電話
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